虽然笔者在２年前在中人网《劳务派遣相关法律问题》讲座中对劳务派遣“三性”工作岗位作出规定的时间进行了准确的预测，但在昨日通过的《关于修改的决定》（后简称修正案）中对“劳务派遣”规定，虽与《劳动合同法修正案（草案）》（后简称草案）相比有一定的变化，但通过社会公开征求意见，在广泛听取意见后修正案不但没有突破反而不如草案是比较意外的。该修正案对今后劳务派遣违法行为能否在一定程度上进行纠正也是比较担忧的，即使有“三性”工作岗位的认定，如果没有对前、后期劳务派遣的违法行为做出惩治规定，劳务派遣泛滥的状况将继续存在，可惜的是在立法上又浪费了几年时间。下面笔者将对《劳动合同法》修正案内容一一点评：
一、将第五十七条修改为：“经营劳务派遣业务应当具备下列条件：
（一）注册资本不得少于人民币二百万元；
（二）有与开展业务相适应的固定的经营场所和设施；
（三）有符合法律、行政法规规定的劳务派遣管理制度；
（四）法律、行政法规规定的其他条件。
经营劳务派遣业务，应当向劳动行政部门依法申请行政许可；经许可的，依法办理相应的公司登记。未经许可，任何单位和个人不得经营劳务派遣业务。

兰泉：与草案相比虽然注册资本增加了一百万，但这一百万无法阻止劳务派遣公司的减少。由于注册资本在劳务派遣公司注册时普遍存在虚假注资的状况，增资依然可能是虚假的增资。现在谁也不会去想：在公司清算时自己将要承担什么责任？ 再者出了问题或者纠纷根据双方签订的劳务派遣协议劳务派遣公司也不会承担多大的责任，而用工单位却要一起承担连带赔偿责任。
现阶段劳务派遣公司过多的原因在于相关人保部门参与过多，设立行政许可只能让一些人保部门人员没有参与或者参与较少的公司，因不能通过行政许可而无法从事劳务派遣业务，进而帮助这些公司借修正案消除自己的竞争对手。
笔者认为在本修正案实施后未取得行政许可的劳务派遣公司将会依法申请行政复议、提起行政诉讼。

二、将第六十三条修改为：“被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利。用工单位应当按照同工同酬原则，对被派遣劳动者与本单位同类岗位的劳动者实行相同的劳动报酬分配办法。用工单位无同类岗位劳动者的，参照用工单位所在地相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。”
“劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同和与用工单位订立的劳务派遣协议，载明或者约定的向被派遣劳动者支付的劳动报酬应当符合前款规定。”

兰泉：与草案相比在本条第一款中增加了：“用工单位应当按照同工同酬原则，对被派遣劳动者与本单位同类岗位的劳动者实行相同的劳动报酬分配办法。”不可否认的是到目前为止不少的国有企业还是根据员工身份不同（即还保留计划经济体制下的正式工和合同工）采取不同的工资福利分配方案。
本条增加的“劳动报酬”范围应当予以明确，应由人保部门对此做出规定，扼制到国有企业工作的劳务派遣员工因身份上的不同带来的收入上的差异。

三、将第六十六条修改为：“劳动合同用工是我国的企业基本用工形式。劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。”
“前款规定的临时性工作岗位是指存续时间不超过六个月的岗位；辅助性工作岗位是指为主营业务岗位提供服务的非主营业务岗位；替代性工作岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等原因无法工作的一定期间内，可以由其他劳动者替代工作的岗位。”
“用工单位应当严格控制劳务派遣用工数量，不得超过其用工总量的一定比例，具体比例由国务院劳动行政部门规定。”

兰泉：与草案相比本条规定进行了较大的修改及增加，认定了劳务派遣用工是补充形式。但“三性”工作岗位中对“辅助性”工作岗位的认定比较模糊，而“替代性”工作岗位对劳动者停职的原因没有进行全面列举，替代时间也没有加以限制，这将容易在实践中发生纠纷，有必要由人保部对此作进一步解释。
“用工单位应当严格控制劳务派遣用工数量，不得超过其用工总量的一定比例，具体比例由国务院劳动行政部门规定。”这一规定将促成利益团体不断向人保部施压、做工作，争取自己的利益最大化。笔者在草案建议稿中也对此提出了自己的意见。即就企业用工而言，劳务派遣用工数量在员工100人公司中不超过10%，1000人公司不超过5%，1000人以上公司比例更低。
人保部这一规定的出台将阻力巨大，是否在2013年7月1日出台将是一个严峻的考验。

四、将第九十二条修改为：“违反本法规定，未经许可，擅自经营劳务派遣业务的，由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款。
“劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。”

兰泉：与草案相比本条第二款全面减轻、化解了劳务派遣公司、用工单位（后简称两单位）违反劳务派遣规定的责任。
《劳动合同法修正案（草案）》第九十二条第二款规定：“劳务派遣单位、用工单位违反本法规定的，由劳动行政部门责令改正；情节严重的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，撤销其经营劳务派遣业务的行政许可；给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。”
两者对比修正案对两单位违反劳务派遣规定的行为，即使情节严重，只要及时纠正就不会受到处罚。这将助成两单位只要没有有效的举报，任何违反劳务派遣的行为都可以继续实施。两单位违反“三性”工作岗位的行为要扼制，只能等到劳务派遣员工与两单位发生争议后劳务派遣员工是否进行有效的举报来决定。
这一规定将全面助长两单位违反劳务派遣规定，以便获得更大利益。即使有举报将及时予以纠正，纠正后再违反周而复始，该规定将成为两单位逃避相关责任的法宝。最终又促成立法机关对《劳动合同法》第九十二条第二款进行第二次的修正。

五、本决定自2013年7月1日起施行。
本决定公布前已依法订立的劳动合同和劳务派遣协议继续履行至期限届满，但是劳动合同和劳务派遣协议的内容不符合本决定关于按照同工同酬原则实行相同的劳动报酬分配办法的规定的，应当依照本决定进行调整；本决定施行前经营劳务派遣业务的单位，应当在本决定施行之日起一年内依法取得行政许可并办理公司变更登记，方可经营新的劳务派遣业务。具体办法由国务院劳动行政部门会同国务院有关部门规定。

兰泉：修订案笔者原认为应在2013年1月1日开始实施，修正案规定在2013年7月1日实施，将给有关单位足够的时间调整违反劳务派遣的行为。
但本条第二款规定又将笔者的想法进行了否定。修订案认可的调整范围仅限于未按同工同酬原则实行的劳动报酬。这一点与《劳动合同法修正案（草案）》规定的调整范围有巨大的差异。
如果违反“三性”工作岗位的规定，仅依靠人保部对用工总量的限制进行扼制的话将是不现实的，特别是限制范围内的违反“三性”工作岗位的行为，如何按修正案第四条（第九十二条第二款）进行有效的处罚将成为一个人为的难题。
特别是本条第二款规定：“本决定公布前已依法订立的劳动合同和劳务派遣协议继续履行至期限届满”在现实中进行实施也是一个十分难堪的问题（本款规定的“依法订立”也存在适用上的障碍，根据《劳动合同法》第二十六条第二款规定：“对劳动合同的无效或者部分无效有争议的，由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。”），如果劳务派遣员工与劳务派遣公司签订的劳动合同中存在违反劳务派遣的规定，在没有申请劳动仲裁（提起诉讼）主张劳动合同无效或者部分无效的情况下，是否也要继续履行到期限届满？同样劳务派遣公司与用工单位签订的劳务派遣协议中也存在违反劳务派遣的规定，在没有提起诉讼主张劳务派遣协议无效或者部分无效的情况下，是否也要继续履行到期限届满？
对前期违反“三性”工作岗位的行为，如果不能在修正案实施前作出具体的应对方案（规定），将可能在修正案实施后出现大量的集团性劳务派遣争议案件，其争议的核心就是违反“三性”工作岗位规定如何赔偿的问题（如劳动报酬、缴纳社会保险基数、工龄计算等），这一点在修正案第四条（第九十二条第二款）中有明确的规定。

附：中人网《劳务派遣相关法律问题》讲座网址：
http://community.chinahrd.net/forum.php?mod=viewthread&tid=284342
http://blog.sina.com.cn/s/blog_5114f3100100mlzs.html

作者：湖北大晟律师事务所 孙斌律师
地址：武汉市解放大道686号武汉世界贸易大厦27层
黑龙江省哈尔滨市人民政府办公厅


哈政办发[2005]7号


哈尔滨市人民政府办公厅关于印发哈尔滨市市级财政国库集中支付制度改革实施方案的通知




市政府各委、办、局，各有关单位：

　　经市政府同意，现将《哈尔滨市市级财政国库集中支付制度改革实施方案》印发给你们，请认真贯彻执行。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二○○五年六月二日



哈尔滨市市级财政国库
集中支付制度改革实施方案





　　根据《财政部中国人民银行关于印发(财政国库管理制度改革试点方案>的通知》(财库[2001]24号)要求，为积极推进市级财政国库集中支付制度改革，进一步规范和约束财政支出行为，提高财政资金使用效益，结合我市实际，制定本方案。

　　一、改革目标

　　按照社会主义市场经济体制下公共财政的发展要求，借鉴我省省级和其他省市改革的成功经验和做法，结合市级财政资金拨付工作实际，建立和完善国库单一账户体系，将财政资金通过该体系直接拨付到收款人或用款单位，进一步加强财政监督，提高财政资金使用效益，更好地发挥财政在政府宏观调控中的作用。

　　二、基本原则

　　(一)有效管理监督。在不改变预算单位资金使用权、财务管理权和会计核算权限的前提下，规范财政资金支出管理程序，使财政资金拨付的整个过程均处于有效监督管理之下，增强财政支出活动透明度。

　　(二)资金高效运转。减少预算单位资金拨付环节，所有财政性资金均通过国库单一账户体系支付，使预算单位用款更加及时、便利，提高资金使用效益。

　　(三)管理信息化。国库集中支付以完备的计算机网络系统为支撑，财政部门、预算单位、人民银行、代理银行等部门通过不同网络系统进行实时管理，数据共享，提高管理智能化和信息化程度。

　　(四)分步推进实施。考虑当前，兼顾长远，有计划、分批组织实施，逐步实现改革目标。

　　三、主要内容

　　(一)建立国库单一账户体系

　　其构成及功能为：

　　1．市财政局在中国人民银行哈尔滨中心支行开设国库单一账户，即国库存款账户，用于记录、核算和反映纳入预算管理的财政收入和支出活动。

　　2．市财政局在代理银行开设预算外资金财政专户，用于记录、核算和反映财政预算外资金的收入和支出活动。

　　3．市财政局在商业银行开设特设专户，用于记录、核算和反映要求设立专户管理的资金或特殊专项资金收支活动。

　　4．市财政局在代理银行开设财政零余额账户，用于财政预算内、外资金直接支付，并与国库单一账户和预算外资金财政专户进行清算。

　　5．市财政局在代理银行为市级预算单位开设零余额账户，用于财政预算内、外资金授权支付，并与国库单一账户和预算外资金财政专户进行清算。

　　6．市财政局依据国务院、省政府和省级以上财政部门有关文件规定，为有特殊专项用途资金的预算单位开设特设专户，用于记录、核算和反映特殊专项资金收支活动。

　　建立国库单一账户体系后，对市级预算单位原有账户进行全面清理、归并和撤销，所有财政性资金支出全部纳入市级国库单一账户体系管理。为实现新旧管理制度平稳过渡，在对市级预算单位原有账户进行清理期间，每个预算单位暂时保留一个基本账户，原有财政资金继续通过该账户办理，新的财政资金不再进入该账户，并逐步撤销该账户。

　　(二)规范支出拨付方式和程序

　　预算单位所有财政性资金支出按照不同的支出类型，分别实行财政直接支付和财政授权支付。

　　1．财政直接支付。根据市财政局批复的部门预算和用款计划，预算单位提出用款申请，市财政局开具支付凭证，通过财政零余额账户，将财政资金直接支付到收款人或用款单位账户。适用财政直接支付方式的支出主要包括财政统发的工资和离退休费用支出、政府集中采购支出及转移支出等。

　　2．财政授权支付。经市财政局授权，预算单位在市财政局批准的用款计划和用款额度内，自行开具支付凭证，通过单位零余额账户将财政资金拨付到收款人账户或支取现金。实行财政授权支付方式的支出主要包括未纳入财政统发的工资和离退休费用支出、分散采购支出及其他零星支出。

　　预算单位的财政资金支付活动，依托银行间清算系统，由代理银行先行垫付资金，再通过市级国库单一账户体系进行资金清算。

　　四、配套措施

　　(一)组建市财政国库支付执行机构。具体负责市级财政资金支付、会计核算和监督检查等工作。

　　(二)建立健全相关配套制度。主要包括《哈尔滨市市级财政国库集中支付制度改革资金支付管理办法》、《哈尔滨市市级财政国库集中支付制度改革会计核算办法))和《哈尔滨市市级财政国库集中支付制度改革资金银行支付清算办法》等。

　　(三)细化部门预算编制。逐步使所有预算单位财政资金的支出活动，建立在明晰的部门预算基础上。

　　(四)建立市级财政国库集中支付管理信息系统。用于反映、管理和监督预算单位财政资金支出活动。同时，中国人民银行哈尔滨中心支行和各代理银行配套建立与之相适应的银行信息系统，加快资金拨付速度，提高国库单一账户体系清算业务的效率。

　　(五)确定代理银行。充分利用现有银行网点，采用议标方式选择资金实力雄厚、运行安全、清算系统发达和网络系统健全的商业银行，作为市级财政国库集中支付业务的代理银行。

　　五、实施步骤

　　2005年，完成市级第一批21个部门所属36个单位改革工作；2006年，在总结经验的基础上，逐步扩大覆盖面；2007年，将市级部门及所属单位全部纳入改革范围。

　　六、组织领导

　　成立哈尔滨市市级财政国库集中支付制度改革领导小组，组长由市委副书记、常务副市长史文清同志担任，副组长由市财政局、监察局、审计局和中国人民银行哈尔滨中心支行等4部门的主要负责同志担任。领导小组下设办公室，人员由4部门有关人员组成，负责承办具体工作。市财政局、中国人民银行哈尔滨中心支行、代理银行及市级预算单位要切实提高对实行市级财政国库集中支付制度改革重要性和必要性的认识，加强领导，精心组织，各司其职，密切配合。同时认真做好舆论宣传工作，创造良好改革氛围，确保改革顺利实施。

　　附件：第一批纳入市级财政国库集中支付制度改革的部门和单位名单
　　[表格1:第一批纳入市级财政国库集中支付制度改革的部门和单位名单]